Introductie
Op 5 mei 2022 legde China een verklaring neer van uitbreiding van de territoriale toepassing van het Verdrag van de Verenigde Naties inzake contracten voor de internationale verkoop van goederen (1980 WENEN, hierna "CISG" of "Verdrag") tot Hong Kong, Speciale Administratieve Regio van China (“de HKSAR”). De territoriale toepassing wordt van kracht op 1 december 2022 volgens artikel 97, lid 3, van het CISG.[1] Verder is de verklaring dat China niet gebonden is aan artikel 1, lid 1, onder b), CISG, niet van toepassing op de HKSAR.[2] Daarom zal het CISG voor Hong Kong op 1 december 2022 in werking treden.
I. Verleden: Toepasselijkheid van CISG in Hong Kong was negatief of controversieel
1.1 De toepasselijkheid van het CISG tussen Hong Kong en het vasteland van China was negatief
Het CISG is een verdrag over internationale handel met wereldwijde acceptatie en invloed. Het biedt uniforme regels voor het regelen van contracten voor de internationale verkoop van goederen. Op dit moment zijn er 95 verdragsluitende staten van het verdrag en 19 ondertekenaars. China heeft als een van de verdragsluitende staten het document van goedkeuring van het verdrag op 11 december 1986 bij de secretaris-generaal van de Verenigde Naties neergelegd en het is officieel op 1 januari 1988 in werking getreden. Wat de inhoud van het verdrag betreft, had China voorbehouden krachtens artikel 95 CISG dat zij niet gebonden was door de volgende artikelen: artikel 1, lid 1, onder b) (over de toepassing van het recht van een staat op grond van de regels van internationaal privaatrecht), artikel 11 en de daarmee samenhangende inhoud (andere dan schriftelijke vormen). Maar aangezien Hong Kong destijds niet aan China is teruggegeven, was het CISG niet tegelijkertijd van toepassing op Hong Kong.
Historisch gezien stond Hong Kong lange tijd onder Brits bestuur tot 1 juli 1997, toen het terugkeerde naar China. Voor de terugkeer van Hong Kong kon het CISG niet worden toegepast in Hong Kong omdat het Verenigd Koninkrijk geen partij was bij het CISG. Na de hereniging, hoewel de Chinese centrale regering het CISG had ondertekend, was er geen verklaring, verklaring of bepaling over de vraag of het CISG in Hong Kong kon worden toegepast. Op 20 juni 1997 legde China een verklaring voor aan de Secretaris-Generaal van de Verenigde Naties, waarin een opsomming werd gegeven van de verdragen waartoe China is toegetreden en die na zijn terugkeer van toepassing zullen zijn op Hongkong. Het CISG stond niet op de lijst.[3]
Gedurende een aanzienlijke periode hebben geleerden en praktijkmensen in wezen een consensus bereikt over de toepassing van CISG tussen het vasteland van China en Hong Kong, dat wil zeggen, tenzij de partijen duidelijk overeenkomen dat CISG het toepasselijke recht is, is CISG niet van toepassing op de geschillen tussen de partijen op het vasteland en Hong Kong.
1.2 Of CISG van toepassing is tussen Hong Kong en het buitenland was controversieel
In tegenstelling tot de consensus over de toepassing van CISG tussen Hong Kong en het vasteland van China, was de vraag of CISG van toepassing is tussen Hong Kong en het buitenland in het verleden echter controversieel. Sommige buitenlandse rechtbanken zijn van mening dat CISG kan worden toegepast op Hong Kong op basis van de reden dat Hong Kong deel uitmaakt van het grondgebied van China, en de diplomatieke notities die door China zijn gedeponeerd niet voldeden aan de vereisten voor een reservering, aangezien de nota niet "uitdrukkelijk vermeldde de territoriale eenheden waartoe het verdrag zich uitstrekt." (CNA Int'l Inc. tegen Guangdong Kelon Electronical Holdings)[4]; Electrocraft Arkansas, Inc. tegen Super Electric Motors Ltd. [5]) Ondertussen ontkennen sommige andere rechtbanken een dergelijke toepasselijkheid (Telecommunicatieproducten geval[6], Innotex Precision Ltd tegen Horei Image Products[7]).
Daarom is de vraag of het CISG kan worden toegepast tussen Hong Kong en het buitenland controversieel tot deze verklaring van 5 mei 2020.
II. Aanwezig: voorstel, vaststelling en effect van de nieuwe verordening in HKSAR
Geconfronteerd met de negatieve of controversiële toepassing van CISG in Hong Kong, hebben de regering van HKSAR en de Wetgevende Raad wijzigingen aangebracht. Op 7 oktober 2021 werd de verordening inzake de verkoop van goederen (Verdrag van de Verenigde Naties) (Cap. 641) ("Nieuwe verordening") uitgevaardigd om het CISG in de HKSAR te implementeren.[8] Volgens artikel 1 "korte titel en inwerkingtreding" van sectie 1 van de nieuwe verordening treedt deze verordening in werking op een dag die door de secretaris van Justitie wordt aangewezen door middel van een kennisgeving die in de Staatscourant wordt gepubliceerd. Het CISG zal kracht van wet hebben in HKSAR zodra de nieuwe verordening van kracht wordt, maar het voorbehoud gemaakt door de Volksrepubliek China overeenkomstig artikel 95 van het verdrag is niet van kracht in Hong Kong. Volgens de nieuwe verordening zouden de nieuwe verordening of CISG-regels prevaleren voor zover er enige inconsistentie bestond tussen de nieuwe verordening of CISG en andere wetten van Hongkong.
Het duurde meer dan twee jaar voordat Hong Kong het voorstel voor de toepassing van het CISG in HKSAR in overweging nam voordat de nieuwe verordening uiteindelijk werd aangenomen. Op 27 mei 2019 heeft het ministerie van Justitie (“DoJ”) van de HSAR-regering een voorstel gedaan en bedoeld om in juli 2019 een driemaandelijkse consultatieronde te starten over de voorgestelde toepassing van het CISG op de HKSAR.[9] Hoewel er een twijfelachtige verklaring was dat het CISG afbreuk zou doen aan de gewoonterechttraditie, steunt de majoor nog steeds de voorgestelde uitbreiding van het CISG tot Hong Kong en beschouwt dit als een goed gerechtvaardigde zaak.[10] Aangezien transacties tussen een bedrijf in Hong Kong en een bedrijf op het Chinese vasteland binnen hetzelfde land plaatsvonden, was het CISG (als internationaal verdrag) niet automatisch van toepassing. Er was zo'n onzekerheid dat het CISG kon worden uitgebreid tot alle 'territoriale eenheden' van de Volksrepubliek China (VRC) overeenkomstig artikel 93, lid 4, als de VRC geen verklaring aflegde. Om deze dubbelzinnigheid weg te nemen, pleitte het DoJ voor de uitdrukkelijke uitbreiding van het CISG tot Hong Kong. [11]
Voorlopig is er nog steeds zekerheid dat de nieuwe verordening of CISG niet van toepassing is tussen het vasteland en HKSAR. In termen van tekstuele interpretatie, zoals artikel 1, lid 1, van het CISG bepaalt "dit verdrag is van toepassing op verkoopovereenkomsten van goederen tussen partijen met vestigingen in verschillende staten", wat kan verklaren dat het CISG of de nieuwe verordening niet van toepassing tussen Hong Kong en het vasteland van China, aangezien het territoriale eenheden van één staat zijn. Aangezien het vasteland en HKSAR echter twee verschillende rechtsgebieden zijn, zou het DoJ de mogelijkheid kunnen onderzoeken en bespreken met het vasteland om een wederzijdse regeling tot stand te brengen zodat de CISG-regels volledig en systematisch kunnen worden geïmplementeerd met betrekking tot transacties tussen Hongkong en het vasteland.[12]
III. Vooruitzicht: voordelen voor Hong Kong en kansen voor Macau
De uitbreiding van de toepassing van CISG tot HKSAR zou de status van Hongkong als hub voor internationale handel en geschillenbeslechting mogelijk kunnen versterken. Zoals in het consultatiedocument werd opgemerkt, zijn er aanzienlijke voordelen verbonden aan de implementatie van het CISG in Hong Kong, die voornamelijk tot uiting komen in de volgende aspecten: (1) het stimuleren van het BBP en de handelsgroei van Hong Kong; (2) het vermijden van bedrijven in Hongkong die niet bekend zijn met buitenlandse wetten bij het aangaan van grensoverschrijdende transacties; (3) verbetering van de competentie van Hongkong bij het oplossen van CISG-geschillen. Bovendien vergroot de mogelijkheid om af te wijken van het CISG de partijautonomie en flexibiliteit. [13] Last but not least neemt het de onzekerheid weg of het CISG kan worden toegepast op Hong Kong voor buitenlandse rechtbanken en beoefenaars.
Macau SAR heeft met dezelfde situatie te maken gehad met HKSAR met betrekking tot de toepasselijkheid van CISG. [14]De auteur is van mening dat deze implementatie van CISG in Hong Kong een kans is en een test zou kunnen zijn voor Macau. Met andere woorden, de SAR-regering of wetgevende afdeling van Macau kan de beslissing nemen "zal Macau dit voorbeeld volgen", afhankelijk van het effect van de operatie van CISG in Hong Kong.
Foto door Yufeng Fei op Unsplash
[1] Zie de United Nations Commission on International Trade Law, 'China deponeert verklaring van territoriale toepassing van de United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods to Hong Kong SAR', beschikbaar op https://uncitral.un.org/en/ nieuws/china-deposits-declaration-territorial-application-convention-contracten van de verenigde naties, laatst bezocht op 21 mei 2022.
[2] Zie de PERSBERICHT, 'China deponeert verklaring van territoriale toepassing van het Verdrag van de Verenigde Naties inzake contracten voor de internationale verkoop van goederen aan Hong Kong SAR', beschikbaar op https://unis.unvienna.org/unis/en/pressrels/2022/unisl327.html, laatst bezocht op 21 mei 2022.
[3] Yao Jianjun, Een korte analyse van de toepassing van het Verdrag van de Verenigde Naties inzake contracten voor de internationale verkoop van goederen, beschikbaar op http://rmfyb.chinacourt.org/paper/html/2013-03/20/content_60313.htm?div=-1, laatst bezocht op 21 mei 2022.
[4] Illinois District Court, CNA Int'l Inc. v Guangdong Kelon Electronical Holdings et al., zaak nr. 05 C 5734 (2008).
[5] Districtsrechtbank van Arkansas in Electrocraft Arkansas, Inc. v Super Electric Motors Ltd et al., zaak nr. 4:09 CV 00318 SWW (2009).
[6] Cour de Cassation, zaak nr. 04-117726, 2 april 2008, tr. Nathalie Hoffman, verkrijgbaar bij http://cisgw3.law.pace.edu/cases/080402f1.html, laatst bezocht op 21 mei 2022.
[7] Innotex Precision Ltd tegen Horei Image Products 679 F. Supp. 2d 1356 (2009).
[8] Zie de officiële database van Hongkongse wetgeving “Hong Kong e-Legislation”, ordonnantie nr. 30 van 2021, beschikbaar op https://www.elegislation.gov.hk/hk/cap641, laatst bezocht op 14 mei 2022.
[9] Raadpleging over de voorgestelde toepassing van het Verdrag van de Verenigde Naties inzake overeenkomsten voor de internationale verkoop van goederen op de speciale administratieve regio van Hongkong, Panel van de Wetgevende Raad voor de rechtsbedeling en juridische diensten op 27 mei 2019, LC-document nr. CB (4)908/ 18-19(03).
[10] Qiao Liu en Jiangyu Wang, het CISG toepassen op Hong Kong: juridische analyse en beleidsaanbevelingen, The Chinese Journal of Comparative Law, (2022) pp. 1-10.
[11] Ibid.
[12] Achtergrondnota over de voorgestelde toepassing van het Verdrag van de Verenigde Naties inzake contracten voor de internationale verkoop van goederen op de speciale administratieve regio van Hongkong, vergadering van het panel voor rechtsbedeling en juridische diensten op 25 mei 2020, LC-document nr. CB (4)583 /19-20(06).
[13] Ministerie van Justitie van de Speciale Administratieve Regio Hong Kong, 'Consultation Paper on the Proposed Application of the United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods to the Hong Kong Special Administrative Region', beschikbaar op https://www.doj.gov.hk/en/featured/consultation_paper.html, laatst bezocht op 21 mei 2022.
[14] Zeyu Huang en Wenhui Chi, het CISG is nu van toepassing op Hong Kong en het vasteland van China: zal Macau dit voorbeeld volgen? 7 mei 2022, verkrijgbaar bij https://conflictoflaws.net/, laatst bezocht op 21 mei 2022.
Medewerkers: Zilin Hao 郝 梓 林
