Met wijzigingen in het mechanisme van bedrijfsvoering en beheer, demonstreert de nieuwe wetgeving een geoptimaliseerd en toegankelijker beschermingsmechanisme voor buitenlandse investeringen.
In overeenstemming met ons vorige bericht, Wijzigingen en gevolgen van de Chinese wet op buitenlandse investeringen op het bestaande regelgevingskader voor buitenlandse investeringen van China (I)geven we een korte inleiding tot veranderingen en gevolgen voor de vormen van gereguleerde buitenlandse investeringen, het regelgevingskader voor buitenlandse investeringen en de legitimiteit van de VIE-structuur die voortvloeit uit de implementatie van de Chinese wet op buitenlandse investeringen ("de wet") en "uitvoeringsverordeningen". van de Chinese wet op buitenlandse investeringen ”(中华人民共和国 外商 投资 法 实施 条例) (“ de verordeningen ”, samen met de wet aangeduid als“ de nieuwe wetgeving ”). Bovendien wijzigt de nieuwe wetgeving ook het vorige mechanisme van bedrijfsvoering en -beheer overeenkomstig "de wet van de Volksrepubliek China inzake joint ventures voor Chinees-buitenlandse aandelen" (中华人民共和国 中外合资 经营 企业 法), "de wet van de Volksrepubliek China Republic of China on Sino-Foreign Cooperative Joint Ventures '(中华人民共和国 中外 合作 经营 企业), en' the Law of the People's Republic of China on Wholly-Foreign-Owned Enterprises '(中华人民共和国 外资企业 法) (gezamenlijk aangeduid als "drie door het buitenland gefinancierde ondernemingswetten"), en demonstreert een geoptimaliseerd en toegankelijker beschermingsmechanisme voor buitenlandse investeringen. Dit bericht zal zich concentreren op deze twee kwesties.
I. Pas modellen van bedrijfsvoering en management aan om de flexibiliteit in corporate governance te vergroten
1. Veranderingen in de aard van de onderneming en haar organisatiestructuur
Overeenkomstig artikel 31 van de wet worden de organisatievorm, de organisatiestructuur en de activiteiten van door het buitenland gefinancierde ondernemingen beheerst door het Chinese vennootschapsrecht ("het vennootschapsrecht") en de Chinese partnerschapswet ("de partnerschapswet"), enz. In het bijzonder voor door het buitenland gefinancierde ondernemingen in de vorm van naamloze vennootschappen, is het hoogste besluitvormingsorgaan niet langer de raad van bestuur, maar de algemene vergadering van aandeelhouders. Belangrijke aangelegenheden met betrekking tot corporate governance, zoals verschillende bevoegdheden van de algemene vergadering van aandeelhouders en de raad van bestuur, procedureregels, enz., Zullen worden bepaald onder verwijzing naar de relevante bepalingen van het vennootschapsrecht. Besluiten met betrekking tot statutenwijziging, verhoging of verlaging van het maatschappelijk kapitaal en andere belangrijke beslissingen zijn bijvoorbeeld niet langer de aangelegenheden die de unanieme instemming van de raad van bestuur vereisen, maar vereisen een tweederde meerderheid van geldige stemmen in de algemene vergadering van aandeelhouders overeenkomstig het vennootschapsrecht.
2. Rechtstoepassing van joint venture-contracten / aandeelhoudersovereenkomsten
Overeenkomstig drie door het buitenland gefinancierde ondernemingswetten mogen joint venture- / samenwerkingsovereenkomsten, oprichtingsdocumenten en wijzigingen daarvan alleen in werking treden met de goedkeuring van de bevoegde regelgevende instantie. Aangezien de wet het concept van joint venture- / samenwerkingsovereenkomsten heeft geschrapt en niet langer vereist dat de onderneming de goedkeurings- of registratieprocedure doorloopt in termen van haar statuten, eerdere vereisten voor de goedkeuring en geldigheid van joint venture-contracten en artikelen van vereniging zijn niet langer van toepassing, en relevante regelgevende autoriteiten zullen zich niet langer bemoeien met de specifieke inhoud van aandeelhoudersovereenkomsten en statuten van de onderneming. [1]
Ondertussen zullen bepalingen van belangrijke aandeelhoudersrechten in de aandeelhoudersovereenkomst of statuten flexibeler worden. Voor de overdracht van eigen vermogen is bijvoorbeeld niet langer de toestemming van de andere partij van de joint venture of samenwerking vereist. In plaats daarvan is artikel 71 van de vennootschapswet van toepassing, dat bepaalt dat de overdracht van aandelen van een naamloze vennootschap kan plaatsvinden met toestemming van aandeelhouders met meer dan de helft van de aandelen. Ondertussen kunnen aandeelhouders ook een overeenkomst sluiten die de overdracht van eigen vermogen beperkt, anders dan die voorzien in het vennootschapsrecht.
3. Overgangsperiode en behoud van bestaande convenanten
Vóór de implementatie van de wet kunnen de organisatiestructuur en organisatievorm van de bestaande ondernemingen in strijd zijn met de bepalingen van het vennootschapsrecht of de partnerschapswet. Daarom voorziet de wet in een overgangsperiode van vijf jaar, waarin de bestaande ondernemingen hun organisatiestructuur en oprichtingsdocumenten kunnen aanpassen, of ze kunnen blijven behouden, maar na het verstrijken van de overgangsperiode de formaliteiten van wijziging moeten doorlopen.
II. Verbetering van het aanvullende beschermingsmechanisme van buitenlandse investeringen voor de openstelling van de markt
1. Opzetten en verbeteren van het dienstenstelsel voor buitenlandse investeringen
Artikel 16 van de wet geeft door het buitenland gefinancierde ondernemingen het recht om via eerlijke concurrentie deel te nemen aan overheidsopdrachten; Artikel 15 hiervan bepaalt enerzijds het recht van met buitenlandse middelen gefinancierde ondernemingen op gelijke toegang tot het normaliserende werk, anderzijds verduidelijkt het dat met buitenlandse middelen gefinancierde ondernemingen geen nadeel mogen ondervinden van oneerlijke voorwaarden zoals de eigendomsstructuur, organisatiestructuur, nationaliteit van investeerders, of productmerk, enz. Dergelijke bepalingen zijn een reactie op de verzoeken van belangrijke handelspartners aan China om zijn toegang tot de markt losser te maken. Als er echter nog steeds inconsistenties bestaan tussen deze bepalingen en nationale normen en specifieke voorschriften voor nationale aanbestedingen, moeten verdere begeleidingsdocumenten worden uitgegeven.
2. Versterking van de bescherming van intellectuele eigendomsrechten
Naast de bepalingen over buitenlandse investeringen in aandelen in China, bevestigt de wet opnieuw China's standpunt inzake versterking van de bescherming van buitenlandse intellectuele eigendomsrechten. De belangrijkste kwestie van de handelsbesprekingen tussen China en de VS is de bescherming van intellectuele eigendomsrechten van buitenlandse investeringen in China. De wet en de verordeningen bepalen duidelijk een reeks maatregelen om de bescherming van intellectuele eigendomsrechten van buitenlandse investeringen te versterken, zoals het verbieden van verplichte overdracht van technologie, het beschermen van bedrijfsgeheimen en het versterken van de wetshandhaving van intellectuele eigendomsrechten, die allemaal aantonen dat de regelgeving geoptimaliseerd is. kader ter bescherming van de intellectuele eigendomsrechten van buitenlandse investeerders. [2]
Na deze twee posten hebben we een beter begrip van de grote veranderingen in het regelgevingskader voor buitenlandse investeringen van China als gevolg van de implementatie van de nieuwe wetgeving. We kunnen echter niet negeren dat de soepele uitvoering van de nieuwe wetgeving verdere afschaffing of aanpassing van de huidige wetgeving en relevant beleid met betrekking tot buitenlandse investeringen vereist, afgezien van de drie door het buitenland gefinancierde ondernemingswetten. Op dit moment hebben het ministerie van Handel, de Nationale Commissie voor Ontwikkeling en Hervorming, het ministerie van Justitie en andere afdelingen de huidige relevante wetgeving al grondig verbeterd en zullen ze dit blijven doen, en de relevante regelgevende instanties hebben ook voortdurend de moeilijke kwesties op het gebied van het proces van wetsimplementatie. Aangenomen wordt dat de soepele overgang van het oude regelgevingskader voor buitenlandse investeringen naar een nieuw uiteindelijk zal worden bereikt door de inspanningen van alle partijen.
[1] 徐萍，姚丽娟：《外商投资开启全新时代：<外商投资法实施条例>评析》2020年1月2日发布< https://www.chinalawinsight.com/2020/01/articles/crossing-borders/%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E5%BC%80%E5%90%AF%E5%85%A8%E6%96%B0%E6%97%B6%E4%BB%A3%EF%BC%9A%E3%80%8A%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E6%B3%95%E5%AE%9E%E6%96%BD%E6%9D%A1%E4%BE%8B%E3%80%8B/>
[2] 杨讯：《外商投资法下改进的知识产权保护》收录于威科先行法律信息库2020年1月20日发布< https://law.wkinfo.com.cn/professional-articles/detail/NjAwMDAwNzAyMjk%3D?searchId=3bc5cec5bab14401a60826facd98a7a5&index=1&q=&module=>。
Coverfoto door Jerry Wang (https://unsplash.com/@jerry_318) op Unsplash
Medewerkers: Xiaodong Dai
