Sleutelfaciliteiten:
- Inbeslagname van elektronische opslagapparaten en elektronische gegevensextractie zijn de twee wettelijke methoden voor Chinese politie en procureurs om elektronische gegevens te verzamelen.
- Er zijn verschillende benaderingen van toepassing als het gaat om het verzamelen van elektronische gegevens die zich in China en buiten China bevinden.
- De 2016-bepalingen zijn de eerste regels in China die de politie in staat stellen om op afstand toegang te krijgen tot de elektronische gegevens die zich op overzeese servers online bevinden, maar maken geen melding van internationale strafrechtelijke rechtsbijstand.
- De Regels van 2019 wijzigen de Bepalingen van 2016 en geven blijk van respect voor de soevereiniteit van buitenlandse gegevens. Volgens de regels van 2019 mag de Chinese politie in termen van overzeese elektronische gegevens deze op afstand online extraheren waar ze al voor het publiek zijn gepubliceerd. Als het echter niet openbaar is gemaakt, mag de Chinese politie het niet online opvragen.
Chinese politie en procureurs kunnen elektronische gegevens verzamelen door inbeslagname van elektronische opslagapparaten en elektronische gegevensextractie. Het is ook opmerkelijk dat er verschillende benaderingen zouden gelden als het gaat om het verzamelen van elektronische gegevens die zich in China en die buiten China bevinden.
I. Regels voor het verzamelen van elektronische gegevens in strafprocedures
In China dateert de reeks regels voor elektronische gegevensverzameling in strafzaken uit 2010. Daarna hebben China's Supreme People's Court (SPC), het Supreme People's Procuratorate (SPP) en het ministerie van Openbare Veiligheid een reeks regels voor elektronische gegevens geformuleerd kwesties in strafzaken, vervolgingen en onderzoeken. Er zijn vier belangrijke documenten.
1. De adviezen over verschillende kwesties met betrekking tot de toepassing van de wet bij de behandeling van strafzaken voor online gokken, uitgevaardigd in 2010 (de "Adviezen van 2010", )
Dit is China's eerste reeks regels met betrekking tot elektronische gegevens in strafzaken, die op 31 augustus 2010 is uitgevaardigd door de SPC, de SPP en het ministerie van Openbare Veiligheid.
Op grond van de adviezen van 2010 moeten onderzoeksorganen elektronische gegevens, zoals webpagina's, internetverbindingsgegevens, e-mails, elektronische contracten, elektronische transactiegegevens en elektronische rekeningboeken, extraheren, kopiëren en bewaren, die als strafrechtelijk bewijs kunnen dienen om te bewijzen dat de feiten van het plegen van een gokmisdrijf, en zal schriftelijke uitleg geven over het proces van het verzamelen, kopiëren en bewaren van dergelijke elektronische gegevens.
De adviezen van 2010 stellen echter geen specifiekere eisen aan methoden voor elektronische gegevensverzameling.
2. De adviezen over verschillende kwesties met betrekking tot de toepassing van strafprocedures bij de behandeling van op internet gebaseerde strafzaken, uitgevaardigd in 2014 (de "Adviezen van 2014", )
De adviezen van 2014 zijn op 4 mei 2014 uitgebracht door de SPC, de SPP en het ministerie van Openbare Veiligheid.
De adviezen van 2014 bieden voor het eerst de volgende twee manieren om elektronische gegevens te verzamelen:
(1) om de originele opslagapparaten te verkrijgen;
(2) om de elektronische gegevens direct te extraheren in het geval dat de originele opslagapparaten niet toegankelijk zijn.
3. De bepalingen over verschillende kwesties met betrekking tot het verzamelen, opvragen, onderzoeken en beoordelen van elektronische gegevens bij de behandeling van strafzaken, uitgevaardigd in 2016 (de "bepalingen van 2016", )
De 2016-bepalingen zijn op 9 september 2016 afgekondigd door de SPC, de SPP en het ministerie van Openbare Veiligheid.
De 2016-bepalingen stellen China's eerste regels vast die specifiek zijn voor elektronische gegevens in strafzaken. De Bepalingen van 2016 hebben voornamelijk betrekking op de volgende aspecten:
(1) de methoden die de politie (opsporingsorganen) gebruikt om elektronische gegevens te verzamelen en te extraheren;
(2) hoe elektronische gegevens worden aangetoond en overgedragen van de politie naar de officieren van justitie (parketten) en van de officieren van justitie naar de rechtbanken; en
(3) hoe rechtbanken elektronische gegevens onderzoeken en beoordelen.
4. De regels voor het verkrijgen van elektronisch gegevensbewijs bij de behandeling van strafzaken door openbare veiligheidsinstanties, afgekondigd in 2019 (de "regels van 2019", )
De Regeling 2019 is uitgevaardigd door het Ministerie van Openbare Veiligheid en is per 1 februari 2019 in werking getreden. De Regeling 2019 gaat alleen in op hoe de politie als opsporingsorganen omgaat met de elektronische gegevens in het opsporingsproces van strafzaken.
De Regels van 2019 verduidelijken zes methoden waarmee de politie elektronische gegevens kan verzamelen:
(1) de politie mag de originele opslagapparaten in beslag nemen en verzegelen;
(2) de politie kan ter plaatse elektronische gegevens uit de originele opslagapparaten halen waar de originele opslagapparaten niet in beslag kunnen worden genomen;
(3) voor de elektronische gegevens die aan het publiek zijn vrijgegeven en de elektronische gegevens op het binnenlandse computerinformatiesysteem op afstand, kan de politie online toegang krijgen tot de gegevens via het netwerk;
(4) wanneer het ophalen van elektronische gegevens onhandig is vanwege de enorme hoeveelheid gegevens en de lange tijd die nodig is om ze te extraheren, kan de politie de elektronische gegevens op de originele opslagapparaten bevriezen om te voorkomen dat er mee geknoeid wordt of dat ze beschadigd raken;
(5) de politie kan ook relevante entiteiten en individuen vragen om de elektronische gegevens op te halen of hen verzoeken om relevante gegevens te verstrekken; en
(6) wanneer de originele opslagapparaten niet in beslag kunnen worden genomen, de elektronische gegevens niet kunnen worden geëxtraheerd en de elektronische gegevens zichzelf vernietigen, kan de politie het bewijsmateriaal lokaliseren door ze af te drukken, te fotograferen of op te nemen.
II. Regels voor het verzamelen van overzeese elektronische gegevens
Alle bovengenoemde vier documenten hebben ook betrekking op de vraag hoe China elektronische gegevens overzee verzamelt in strafzaken. De hoogtepunten zijn als volgt samengevat:
1. De adviezen van 2010
Wanneer de elektronische gegevens zijn opgeslagen op een buitenlandse computer, zal de politie deze nog steeds als strafrechtelijk bewijs beschouwen om het proces op te halen, te kopiëren, te bewaren en op te nemen. Het proces-verbaal wordt ondertekend door een getuige die kan getuigen van het proces.
2. De adviezen van 2014
Wanneer de originele opslagapparaten waarop de elektronische gegevens zijn opgeslagen zich in het buitenland bevinden en de politie geen toegang heeft tot de originele opslagapparaten, kan de politie de elektronische gegevens opvragen.
De adviezen van 2014 maken echter niet duidelijk hoe de politie aan de elektronische gegevens komt. Zo is het onduidelijk of de Chinese politie naar de plek kan gaan waar de originele opslagapparaten zich bevinden en deze ter plaatse of op afstand via het netwerk kunnen ophalen.
De adviezen van 2014 zwijgen ook over de vraag of de extractie van dergelijk bewijs moet worden uitgevoerd via internationale rechtshulp.
3. De bepalingen van 2016
Waar de originele opslagapparaten waarop de elektronische gegevens zijn opgeslagen zich in het buitenland bevinden en de politie geen toegang heeft tot de originele opslagapparaten, kan de politie de elektronische gegevens extraheren, zoals online extraheren via internet.
Dit is de eerste keer dat China bepaalt dat de politie op afstand toegang kan krijgen tot elektronische gegevens die zich op overzeese servers online bevinden. Maar nogmaals, er wordt geen melding gemaakt van internationale strafrechtelijke rechtshulp.
Daarom hebben sommige wetenschappers in China twijfels geuit over de vraag of de 2016-bepalingen in strijd zijn met de cyberbeveiliging en gegevenssoevereiniteit van andere landen, wat ertoe leidde dat de 2019-regels de praktijk van de politie van overzeese elektronische gegevensextractie aanpasten.
4. De 2019 regels
Voor de aan het publiek vrijgegeven elektronische gegevens en de elektronische gegevens op het thuiscomputerinformatiesysteem op afstand kan de politie via het netwerk online toegang krijgen tot de gegevens.
De Regels van 2019 wijzigen de Bepalingen van 2016 en geven blijk van respect voor de soevereiniteit van buitenlandse gegevens.
Volgens de regels van 2019:
(1) Wat betreft overzeese elektronische gegevens, kan de Chinese politie deze op afstand online extraheren als ze al voor het publiek zijn gepubliceerd. Als het echter niet openbaar is gemaakt, mag de Chinese politie het niet online opvragen.
(2) Wat betreft elektronische gegevens die zijn opgeslagen op externe computerinformatiesystemen in China, kan de Chinese politie deze op afstand online extraheren.
Foto door Charlesdeluvio on Unsplash
Medewerkers: Guodong Du
