Om een beter begrip te krijgen van het model voor het beheer van buitenlandse investeringen dat is vastgesteld door de wet op buitenlandse investeringen van de Volksrepubliek China (中华人民共和国 外商 投资 法) (geïmplementeerd op 1 januari 2020, hierna de "wet op buitenlandse investeringen" genoemd), moeten we begrijp eerst de onderwerpen en het gedrag dat daardoor wordt gereguleerd. Daartoe geeft dit bericht een korte inleiding op de onderwerpen en gedragingen.
I. Buitenlandse investeerders onder regelgeving
Overeenkomstig artikel 2 van de wet op buitenlandse investeringen zijn de gereguleerde onderwerpen buitenlandse investeerders, dwz buitenlandse natuurlijke personen, buitenlandse ondernemingen of andere buitenlandse organisaties. De wet op buitenlandse investeringen specificeert echter niet of "vreemde landen" alleen verwijzen naar soevereine staten. Volgens de algemene juridische praktijk van China moeten onder "vreemde landen" landen en regio's worden verstaan. Vooral voor de investeringen door natuurlijke personen, ondernemingen of andere organisaties uit Hong Kong, Macao en Taiwan op het vasteland van China, heeft de Chinese toezichthouder zich altijd gehouden aan de relevante vereisten van buitenlandse investeringen. Daarom verwijzen buitenlandse natuurlijke personen, wat de wet op buitenlandse investeringen betreft, in het algemeen naar natuurlijke personen die houder zijn van paspoorten of soortgelijke identiteitsdocumenten van andere landen en regio's; buitenlandse ondernemingen of andere organisaties verwijzen naar ondernemingen of andere organisaties die zijn geregistreerd en gevestigd in andere landen of regio's dan het Chinese vasteland. [1]
II. Buitenlandse investeringen onder regulering
Overeenkomstig artikel 2 van de wet op buitenlandse investeringen verwijst "buitenlandse investeringen", het gedrag dat wordt gereguleerd door de wet op buitenlandse investeringen, naar de "directe of indirecte investeringsactiviteiten die worden uitgevoerd door buitenlandse investeerders in China". Voor buitenlandse investeringen moeten de volgende punten in acht worden genomen:
ik. Buitenlandse indirecte investeringen worden gereguleerd
Vóór de implementatie van de wet op buitenlandse investeringen regelden de speciale wetten en voorschriften van China met betrekking tot het beheer van buitenlandse investeringen over het algemeen alleen buitenlandse directe investeringen (FDI) in China. In de afgelopen jaren hebben de relevante Chinese autoriteiten echter geconstateerd dat sommige beleggers de relevante wet- en regelgeving zouden omzeilen door indirecte investeringen en indirecte deelnemingen. Daarom hebben de relevante autoriteiten bepaalde indirecte investeringsactiviteiten onder regulering opgenomen in sommige wet- en regelgeving. Bijvoorbeeld, volgens de aankondiging over verschillende kwesties van vennootschapsbelasting op indirecte overdracht van eigendom tussen niet-ingezeten ondernemingen (关于 非 居民 企业 间接 转让 财产 企业 若干 若干 问题 的 公告) afgekondigd door de belastingdienst, die van kracht werd op 3 februari 2015 moeten niet-ingezeten ondernemingen ook belasting betalen voor de overdracht van het eigen vermogen van Chinese ingezeten ondernemingen die indirect door hen worden gehouden en dergelijke, in het geval van geen speciale regeling. Om te voldoen aan de vereisten van de regelgevingspraktijk, heeft de wet op buitenlandse investeringen duidelijk gemaakt dat de buitenlandse indirecte investeringen ook onder regulering moeten vallen.
De wet op buitenlandse investeringen geeft echter geen duidelijke definitie van indirecte investeringen, en de criteria voor het bepalen van indirecte investeringen zijn nog steeds nodig. In het bijzonder moeten de volgende kwesties verder worden opgehelderd door de wetgevende en regelgevende autoriteiten: (1) betekent "indirecte investering in China" dat we moeten bepalen of het een buitenlandse indirecte investering is door te traceren naar de controlerende aandeelhouder; (2) voorafgaand aan de wet op buitenlandse investeringen publiceerde het ministerie van Handel in 2015 zijn ontwerp voor commentaar ("Ontwerp"), volgens welke het beheersen van binnenlandse ondernemingen of het aanhouden van hun eigen vermogen door middel van contracten, trusts en VIE-structuur viel onder de definitie van indirecte investering, maar een dergelijke verklaring wordt niet gehandhaafd door de wet op buitenlandse investeringen; (3) of de herinvesteringen die door met buitenlandse middelen gefinancierde ondernemingen en hun dochterondernemingen in China onder de werkingssfeer van buitenlandse indirecte investeringen moeten vallen.
ii. Specifieke situatie van buitenlandse investeringen
In het algemeen zijn er voor de specifieke vormen van buitenlandse investeringen drie wetgevingsmodellen: (1) het traditionele model, dwz buitenlandse investeringen zijn alleen bedoeld voor nieuw opgerichte buitenlandse gefinancierde ondernemingen; (2) het ontwerpmodel van 2015, waarin zes situaties voor buitenlandse investeringen zijn opgenomen; (3) het Foreign Investment Law-model, dat alleen de drie meest voorkomende investeringssituaties opsomt, terwijl de mogelijkheid wordt behouden om het regelgevingsbereik in de toekomst uit te breiden met een catch-all bepaling.
De vier situaties waarin de wet op buitenlandse investeringen voorziet, zijn: (1) de oprichting van door buitenlandse investeerders gefinancierde ondernemingen in China door buitenlandse investeerders, afzonderlijk of samen met andere investeerders; (2) de verwerving van aandelen, aandelen, eigendomsaandelen of andere soortgelijke rechten en belangen van ondernemingen in China door buitenlandse investeerders; (3) de investering van nieuwe projecten in China door buitenlandse investeerders, afzonderlijk of samen met andere investeerders; (4) investeringen met andere middelen, zoals voorgeschreven door wetten, bestuursrechtelijke bepalingen of de Staatsraad.
Situaties (3) tot (6) in het ontwerp, dwz lening, projectconcessie in China, verwerving van onroerend goed in China en VIE-structuur, werden daarentegen verwijderd.
We begrijpen dat wetgevers voornamelijk rekening houden met de volgende twee aspecten:
1. Er zijn nog steeds geschillen over de vraag of sommige investeringsvormen moeten worden gereguleerd als buitenlandse investeringen.
Situatie (3) van het ontwerp verwijst bijvoorbeeld naar het feit dat een buitenlandse investeerder meer dan een jaar financiering verstrekt aan de met buitenlandse middelen gefinancierde onderneming waarin de investeerder heeft geïnvesteerd. lening aan Chinese ondernemingen van die aan buitenlandse gefinancierde ondernemingen in de toekomst blijft controversieel, dus de situatie wordt momenteel opgeschort. [2] Situatie (6) van het ontwerp beschrijft het investeringsmodel van "gecontroleerd door overeenkomst", dat de stabiliteit van de VIE-structuur zal beïnvloeden, dus om het marktsentiment te stabiliseren, zal het tijdelijk opgeschort worden [3]. ] (Zie een eerder bericht voor een gedetailleerde bespreking "Foreign Investment Law Series -05: de VIE-structuur blijft in de grijze zone ". )
2. Vanuit de wetgevingstechniek bezien, tracht de Foreign Investment Law meer specifieke situaties te bestrijken met een bredere classificatie van investeringsvormen. [4]
Situatie (3) van de buitenlandse investeringswet 'de investering van nieuwe projecten' kan bijvoorbeeld situaties (4) en (5) in het ontwerp gedeeltelijk dekken, omdat buitenlandse investeerders hun investering vaak voltooien door middel van de concessieovereenkomst voor exploratie en ontwikkeling van natuurlijke hulpbronnen , de concessieovereenkomst voor de aanleg en exploitatie van infrastructuur, en de verwerving van grondgebruiksrechten of eigendom van onroerend goed in deze twee situaties.
[1] 大 队长 金融 ： 《解读 <外商 投资 法> 对 外商 投资 实践 之》 2019 年 3 月 29 日 发布 <https://mp.weixin.qq.com/s/AZMasD38qxCjCWLSQl8zWg>
[2] 大成 律师 事务所: 《大成 研究 |外商 投资 法 （草案） 初步 解读 评论》 2018 年 12 月 27 日 https://www.sohu.com/a/285000821_120053766
[3] 新浪财经：《今天，<外商投资法>正式实施！这里有一份用好新法的实务指南》2020年1月1日发布http://finance.sina.com.cn/wm/2020-01-01/doc-iihnzahk1297507.shtml
[4] 许世夺、孙华伟等：《崭新的2020：<外商投资法>下的高水平对外开放系列（一）》2020年1月3日发布<http://www.zhonglun.com/content/2020/01-03/1749511272.html>
Foto door Ming Han Low (https://unsplash.com/@minghan1004) op Unsplash
Medewerkers: Xiaodong Dai
